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Kathaleen McCormick não estava aceitando. O juiz de Delaware que ouviu o caso do Twitter contra Elon Musk ouviu incrédulo quando os advogados de Musk pediram que ela adiasse o julgamento. O Twitter, segundo eles, escondeu vulnerabilidades contundentes que seu ex-chefe de segurança, Peiter Zatko, acabou de revelar em um relatório de denunciantes. As alegações de Zatko não surgiram na devida diligência quando Musk concordou em comprar a empresa, e agora eles precisavam de mais tempo para analisá-las.
Sem essa sorte. “Nunca saberemos, certo?” McCormick disse , citando o impulso apressado de Musk em direção ao acordo. “Porque a diligência não aconteceu.” O julgamento continuaria como planejado, começando em 17 de outubro.
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Já, um mês antes do início do julgamento, o chanceler McCormick está despachando com a noção de que Musk está prestes a derrubar novamente o sistema legal dos EUA. O empresário bilionário muitas vezes parece desvinculado da lei, tendendo a insultar aqueles quem se atreveria a aplicá-lo , e levando um ex-juiz do Tribunal da Chancelaria de Delaware a dizer que o tribunal pode realmente temer governar contra ele. McCormick, que assumiu o comando do tribunal em maio de 2021, está negando essa suposição a cada audiência.
“Imparável”, é como Lawrence Hamermesh , um advogado que passou quase duas décadas na prática de Delaware e agora dirige o Instituto de Direito e Economia da Penn Law, descreveu McCormick.
“A chanceler já está demonstrando que está enfrentando o desafio”, disse outro praticante que compareceu perante o tribunal.
Se McCormick procurasse maneiras de anular esse acordo, certamente poderia encontrá-las. Nunca antes um tribunal forçou um comprador a comprar uma empresa por US$ 44 bilhões contra sua vontade. E Musk também pode se recusar a seguir a ordem, colocando a credibilidade do tribunal em questão. Encontrar uma saída e deixar o negócio fracassar pode ser mais fácil do que a ação extraordinária de forçá-lo a fechar. E McCormick ainda pode fazer isso. Mas ela sempre foi uma espécie de quebra de padrões.
De uma pequena cidade a Harvard
Kathaleen Saint Jude McCormick, conhecida por seus amigos como Katie, nasceu em setembro de 1979 em Dover, Delaware. McCormick cresceu na cidade vizinha de Smyrna, filha de dois professores de escola pública. Seu pai, Terry, treinou o time de futebol mediano de Smyrna. Sua mãe, Kathaleen, acabou se tornando uma administradora escolar.
Esmirna é uma cidade humilde de classe média em um estado repleto de riqueza, não um lugar conhecido por produzir juízes que decidem os casos de negócios mais importantes do país. “Há dinheiro em Delaware”, disse Daniel Atkins, advogado de Delaware. “Não é em Esmirna.” McCormick, no entanto, aplicou-se e tornou-se o único graduado da Smyrna High School a entrar na Universidade de Harvard na época.
Em Harvard, McCormick se formou em filosofia e parecia destinada a seguir o caminho de seus pais na educação, mas depois sua trajetória se desviou. Ela se envolveu em uma organização local sem fins lucrativos que ajudava em disputas entre proprietários e inquilinos, o Small Claims Advisory Service, e provou como o poder da lei poderia ser usado para o bem. Buscando mais, McCormick se matriculou na Faculdade de Direito de Notre Dame, onde passaria um tempo no centro de direitos civis e humanos da universidade enquanto o amado Fighting Irish de seu pai jogava futebol nas proximidades.
Perto do final de seu mandato em Notre Dame, McCormick escreveu um e-mail para a Community Legal Aid Society, uma prestadora de serviços jurídicos civis com sede em Delaware. Aterrissou com Atkins, o advogado de Delaware que liderava o recrutamento lá. A agência ajuda pessoas pobres, deficientes, idosos e marginalizados em casos civis onde não têm direito a um advogado. Ele se encaixa perfeitamente nos interesses de direitos humanos e civis de McCormick. Além disso, era um caminho de volta para Delaware.
“Katie estava interessada em voltar para casa”, disse Atkins, “e essa foi uma ótima oportunidade para nós”. Atkins contratou McCormick e, logo após se formar, ela se juntou à unidade de pobreza da agência, trabalhando principalmente na discriminação habitacional. O salário de McCormick não era comparável ao de consultório particular. 'Nem perto', disse Atkins, agora o diretor executivo. Mas o trabalho se alinhou com seus valores e ela rapidamente se estabeleceu. Depois de alguns anos na Legal Aid, e com uma família em crescimento para sustentar, McCormick mudou-se para um consultório particular.
Os tribunais de Delaware são cruciais para os negócios americanos
O Delaware Chancery Court é o tribunal de negócios proeminente dos Estados Unidos e, estranhamente, um lugar perfeito para um estudante de filosofia. As corporações e seus conselhos de administração têm deveres para com os acionistas, a liderança, os funcionários e o público. Em um sistema capitalista, a maneira como eles negociam esses deveres molda a sociedade. E a lei ajuda a determinar sua aplicação. Em outras palavras, o Tribunal da Chancelaria foi uma ótima opção para Katie McCormick, nativa de Delaware.
Depois de anos aparecendo diante dele em prática privada, McCormick tornou-se vice-chanceler do Delaware Chancery Court em novembro de 2018. Então, menos de dois anos em seu mandato, o Covid atingiu e criou a maior interrupção de negócios em uma geração. A pandemia forçou McCormick a se apoiar em seu diploma de filosofia e considerar o que o dever significava em meio ao caos. Especialmente no caso de um decorador de bolos chamado DecoPac.
O slogan da DecoPac é “No topo dos melhores bolos do mundo”. Ele afirma ser o maior fornecedor mundial de decorações de bolos para decoradores de bolos profissionais e padarias. E em março de 2020, a empresa de private equity Kohlberg assinou um acordo para comprá-la da Snow Phipps, outra empresa de private equity, por US$ 550 milhões. Uma vez que os bloqueios se estabeleceram, a demanda por bolos extravagantes caiu, as vendas da DecoPac despencaram e Kohlberg tentou sair do acordo. Sua tentativa de escapar, em seguida, desembarcou no Tribunal de Chancelaria de Delaware com o vice-chanceler McCormick .
O negócio da DecoPac, como muitas aquisições, tinha uma cláusula chamada “performance específica”, que permite que os tribunais forcem o fechamento do negócio. O desempenho específico é a opção nuclear, um recurso extraordinário que os tribunais contam apenas se outras opções forem esgotadas. Embora o Tribunal da Chancelaria de Delaware seja um tribunal de equidade – o que significa que tem o poder de corrigir as coisas e não simplesmente conceder indenizações monetárias – seus juízes preferem ficar longe de um desempenho específico, se possível. (Falei sobre isso longamente com The Chancery Daily on Big Technology Podcast essa semana)
Ainda assim, no caso DecoPac, as duas partes assinaram um contrato. E se os contratos vão significar alguma coisa, as empresas devem cumpri-los, pandêmicos ou não. Então, em 30 de abril de 2021, McCormick ordenado o acordo DecoPac para fechar por meio de desempenho específico, chamando-o de 'uma vitória para a certeza do acordo'. As partes prontamente concluíram a transação. Kohlberg agora exibe com orgulho o DecoPac em seu site . E as vendas do decorador de bolos também se recuperaram.
Bob Black, membro do conselho da DecoPac, ficou satisfeito com o resultado do caso e seu processo. “O caso foi tratado de forma lógica e factual”, disse ele. 'E com um senso razoável de urgência versus o atraso e a abordagem de 'dividir o bebê' que muitas vezes acontece porque as pessoas não estão dispostas a tomar decisões difíceis.'
Uma semana após a decisão do DecoPac, McCormick foi jurado como Chanceler do Tribunal de Chancelaria de Delaware. Ao fazer isso, ela continuou uma vida de ruptura com o habitual, tornando-se a primeira chanceler feminina nos 229 anos de história do tribunal.
Entra Elon Musk
Não demorou muito para que a vida de McCormick no comando da Chancery Court ficasse interessante. Elon Musk concordou em comprar o Twitter em abril de 2022 . Ele tentou rescindir o negócio em julho . E o Twitter então processou Musk por desempenho específico no Delaware Chancery Court mais tarde naquele mês . Bret Taylor, presidente do Twitter, disse que a empresa está confiante de que prevalecerá em sua tentar para “responsabilizar Elon Musk por suas obrigações contratuais”.
Como chanceler, McCormick decidiu assumir o caso ela mesma. E aqueles ao redor do tribunal dizem que foi a escolha certa. “Ela tem um temperamento muito paciente, mas uma clara capacidade de ser decisiva, direta e medida em suas decisões”, disse um profissional. “Os advogados podem ser muito apaixonados pelas posições de seus clientes, e ela é muito respeitosa com as partes que aparecem diante dela.”
As equipes jurídicas de Musk e do Twitter são certamente apaixonadas. Há US$ 44 bilhões em jogo, e ambos se sentem jogados um pelo outro. Nem parece interessado em resolver também. E embora o inesperado possa acontecer, há pelo menos uma chance mais provável de que este caso vá a julgamento do que os casos típicos, que quase sempre se resolvem.
Muito ainda pode sair, e as revelações de Zatko podem pesar sobre a capacidade do Twitter de forçar o acordo. Mas quase todos os espectadores que assistem McCormick operar parecem chegar a uma conclusão semelhante: ela não tem medo e aplicará a lei como achar melhor, independentemente do preço enorme do acordo, seus personagens maiores que a vida e sua enorme atenção da imprensa. . McCormick já passou por esse caminho antes. E a certeza do negócio ainda importa.
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“É preciso muita coragem para entrar em um pedido como esse, você está afetando drasticamente a vida de muitas pessoas”, disse Hamermesh, da Penn Law, sobre a decisão DecoPac de McCormick. “Ela provavelmente absorveu a lição de que, você sabe, isso é possível. Não é uma dessas opções nucleares impensáveis.”
