Conheça Ken Feinberg, o Mestre dos Desastres

Em uma fria tarde de fevereiro, Kenneth Feinberg, uma das figuras singulares da história do direito americano, refletiu sobre o conceito de destino. A iluminação pode atacar. Quer dizer, não acho que planejo com mais de duas semanas de antecedência, vou lhe dizer isso, disse o Sr. Feinberg, mastigando nozes salgadas no bar do Carlyle Hotel. Eu acreditava muito mais que posso traçar meu próprio destino, basicamente ter controle sobre o futuro. Não funciona assim. Você acha que pode, mas a vida tem um jeito de jogar bolas curvas.

O Sr. Feinberg saberia.

Desde a década de 1980, mas especialmente desde 11 de setembro de 2001, houve apenas um advogado na América chamado, repetidamente, para administrar indenizações às vítimas e sobreviventes dos desastres mais espetaculares do país. Pense em uma calamidade durante a última década e meia, e o cara caído, calvo e com óculos de 70 anos de idade com um sotaque de Boston logo de cara Os defuntos esteve no trabalho: 11 de setembro, Virginia Tech, o derramamento de óleo da BP, Sandy Hook, Aurora, o bombardeio da Maratona de Boston.

O advogado democrata, ex-chefe de gabinete de Ted Kennedy, é especialista no que é secamente chamado de mediação ou resolução alternativa de disputas. Na prática, isso muitas vezes significa que ele deve decidir exatamente quanto dinheiro as pessoas lesadas receberão da empresa privada, instituição ou governo que poderia, no sistema de julgamento tradicional, ser considerado responsável por seu sofrimento. Em certos tipos muito limitados de desastres em massa, deve haver uma maneira melhor do que tribunais um a um, insistiu Feinberg. Deve haver mais justiça agregada. Esses programas ... fazem isso. E eles são muito bem-sucedidos.

Para seus admiradores, Feinberg é um pouco como o titã Atlas sustentando o planeta.

Para seus detratores, ele é arrogante e aristocrático, um habilitador experiente na imprensa para que grandes corporações se esquivem de processos judiciais caros.

De qualquer forma, ele opera em um nicho sem rivais.

Se ele fosse um pintor ou um artista, ele seria o Picasso do campo jurídico, disse Jack Weinstein, um juiz federal que indicou Feinberg para seu primeiro grande caso de mediação na década de 1980. Que tal uma cotação?

Mais recentemente, a Volkswagen contratou o Sr. Feinberg para administrar um programa de sinistros independente para os proprietários de quase 600.000 veículos a diesel que emitiram até 40 vezes as emissões legalmente permitidas. Funcionários da VW admitiram o engano, adicionando um obstáculo para Feinberg, que espera convencer os advogados dos queixosos a evitarem ir a julgamento. Os advogados que representam os proprietários da VW já expressaram ceticismo sobre a retenção do Sr. Feinberg pela empresa, que poderia ajudar a montadora a evitar o tipo de ações judiciais coletivas que poderiam paralisar a empresa. (As vítimas que entram no programa de sinistros não podem processar.)

Considerando que Feinberg teve que decidir quanto as famílias das vítimas receberam após os ataques de 11 de setembro ou quem, dos milhares de meios de subsistência arruinados, merecia compensação após o derramamento de óleo da BP, um escândalo de emissões é um passeio no parque - pelo menos emocionalmente .

Sem dúvida, mais trabalho está a caminho. Feinberg espera ligações sobre a água envenenada com chumbo em Flint, Michigan. Os legisladores da Califórnia já pediram seu conselho sobre a indenização dos parentes dos mortos no tiroteio em San Bernardino. O mesmo vale para os assassinatos em massa de Charleston e Fort Hood.

Certamente é um triunfo da marca. Não há dúvida sobre isso, disse George Conk, professor de direito da Fordham University e especialista em responsabilidade civil. Ele é uma presença dominante.

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Kenneth Roy Feinberg nasceu em 23 de outubro de 1945 e cresceu em Brockton, Massachusetts. Como muitos baby boomers na Nova Inglaterra, ele ficou encantado com o jovem John F. Kennedy e seguiu a exortação do presidente de não perguntar o que seu país pode fazer por você, pergunte o que você pode fazer pelo seu país.

Após sua graduação na Escola de Direito da NYU em 1970, o Sr. Feinberg ingressou no Gabinete do Procurador dos EUA em Manhattan. Logo depois, ele conseguiu um emprego com Ted Kennedy e se tornou o chefe de gabinete do leão liberal. Lá, ele fez amizade com o futuro juiz da Suprema Corte, Stephen Breyer, então um colega ambicioso, e trabalhou em um esforço de décadas para reescrever todo o código criminal federal. Ele ouve. Ele é muito prático, disse o juiz Breyer. Ele quer alcançar o resultado prático - sempre. Os legisladores continuariam trabalhando nas reformas depois que Feinberg mudou para um escritório de advocacia convencional e lucrativo em D.C. para se concentrar no trabalho regulatório e na legislação.

Puramente por acidente, nas próprias palavras do Sr. Feinberg, ele foi escolhido em 1984 para ajudar a mediar uma ação coletiva movida por 250.000 veteranos da Guerra do Vietnã contra a Dow Chemical Company e seis outros fabricantes do Agente Laranja, um desfolhante venenoso que os militares dos EUA usaram durante a guerra. Weinstein, o juiz federal que escolheu Feinberg, o conhecia porque eles trabalhavam para o mesmo juiz federal, com 30 anos de diferença.

Eu disse, lembrou o Sr. Feinberg, bebendo água, ‘Juiz, eu nunca ... fiz um curso de mediação na faculdade de direito’. Ele disse: ‘Não importa. Você é o cara que eu quero, você é inteligente, você é criativo, você fará um bom trabalho. '

Weinstein, 94, lembrou-se de circunstâncias semelhantes, escolhendo Feinberg porque ele tinha uma reputação de advogado competente e era alguém que conhecia pessoalmente. A era das ações judiciais coletivas só havia começado uma década antes, com o advento da lei moderna de responsabilidade sobre o produto. Depois que John Minor Wisdom, o lendário juiz de apelação da Louisiana, emitiu a opinião majoritária em um caso de 1973 que considerava um fabricante de materiais de isolamento responsável por não alertar os trabalhadores sobre o perigo do amianto, a porta se abriu para o que os juristas chamam de casos de responsabilidade civil em massa - o tipo que o Sr. Feinberg acabaria por dominar.

Em meus sonhos mais loucos, nunca pensei que acabaria projetando e administrando esses enormes programas de reivindicações e mediando disputas, disse Feinberg. Ken Feinberg, em seu escritório em Washington DC.(Foto: Mike Morgan para Braganca)

Embora o caso do agente laranja tenha se arrastado por mais de oito anos, Feinberg chegou a um acordo de US $ 180 milhões entre os fabricantes e suas vítimas em apenas seis semanas. Foi um trabalho bem pago para o jovem advogado: ele arrecadou $ 800.000 , de acordo com Tempo revista.

Apesar de todos os aplausos que recebeu, algumas famílias furiosas sentiram que o juiz Weinstein e o Sr. Feinberg as traíram. Em 1985 Pessoas história da revista , uma esposa de um veterano enfermo reclamou que sua filha de 14 anos em uma cadeira de rodas sofria de defeitos congênitos devido ao agente laranja, e o acordo a deixou de fora.

A prática de mediação e arbitragem do Sr. Feinberg posteriormente explodiu. Ele supervisionou com sucesso um acordo de US $ 2,4 bilhões para lesões causadas por um dispositivo anticoncepcional defeituoso, o Dalkon Shield, no final dos anos 1980. Embora os casos do Agente Orange e Dalkon Shield fossem geralmente considerados golpes para Feinberg, ele não conseguiu chegar a um acordo abrangente sobre um número recorde de ações judiciais movidas contra um fabricante de amianto, Eagle-Picher Industries Inc. A empresa foi forçada a pedir falência. (Outro mediador, de acordo com o Sr. Feinberg, chegou a um acordo depois de tentar fazê-lo muito cedo no processo.)

Mas o 11 de setembro cimentou a reputação de Feinberg como o mestre dos desastres. Após os ataques, muitos parentes das vítimas queriam responsabilizar várias entidades - incluindo, mas não se limitando ao setor de aviação, o governo federal e a Autoridade Portuária, os operadores do World Trade Center - por não evitarem o sequestro de aviões e o colapso das torres.

Havia o temor de que ações judiciais em massa pudessem estripar as companhias aéreas e prejudicar ainda mais uma economia já instável. O procurador-geral John Ashcroft, um republicano, pediu a Feinberg para supervisionar um pote de US $ 11 bilhões do dinheiro do contribuinte para compensar as famílias do 11 de setembro. O Departamento de Justiça concedeu ao Sr. Feinberg poderes abrangentes , nas palavras de Então he York Times naquele ano, para ajudar a redigir as regras e procedimentos do fundo, supervisionar suas operações e aprovar pessoalmente todo o dinheiro entregue aos requerentes. Qualquer pessoa que buscasse dinheiro deveria renunciar ao direito de processar.

É aqui que Feinberg, que aceitou o exigente trabalho pro bono, admitiu que errou. Foi irritante o suficiente para as famílias terem que desistir de levar alguém ao tribunal pelo que pelo menos uma ativista do 11 de setembro que perdeu um membro da família no World Trade Center, Sally Regenhard, chamaria de dinheiro sangrento. Mais perturbador era que todas as vítimas não eram iguais. A compensação variava com base no poder aquisitivo dos mortos. A esposa e os dois filhos de um banqueiro de investimentos que trabalhava na Cantor Fitzgerald receberiam muito mais do que a mãe de um ajudante de garçom do Windows on the World.

O Sr. Feinberg, como mestre especial, estava sujeito a certas diretrizes. Para que uma família recebesse o dinheiro isento de impostos, ela precisava renunciar ao direito de processar ou apelar. A indústria aérea estaria segura. Ele então concebeu uma fórmula simples: determine a perda econômica sofrida como resultado da morte prematura, adicione uma estimativa com base na dor e sofrimento e subtraia desse número qualquer fonte de renda colateral, como seguro de vida. O valor de uma vida variava de cerca de US $ 250.000 a US $ 7 milhões.

A pior parte, para todas as partes envolvidas, foram as reuniões individuais. Os parentes das vítimas relataram suas perdas incomparáveis ​​a Feinberg, que então se esforçou para colocar uma quantia em dólares no sofrimento.

As histórias que você ouviu quando está sozinho com uma família são tão assustadoras e tão debilitantes, é a parte mais difícil do trabalho, disse ele.

Feinberg se lembra de uma mulher, esposa de um bombeiro morto, que veio até ele e exigiu US $ 2 milhões em 30 dias. Ele disse na época que, dada a burocracia, isso era quase impossível. Ele perguntou por que ela precisava do dinheiro tão rapidamente.

_ Vou lhe dizer por quê, Sr. Feinberg. Eu tenho câncer terminal. Tenho 10 semanas de vida. Meu marido cuidaria de nossos dois filhos. Agora eles vão ficar órfãos ', disse a mulher, de acordo com o Sr. Feinberg. 'Tenho que conseguir esse dinheiro enquanto tenho minhas faculdades e estabeleço um fundo de confiança e me certifico de que sejam atendidos.'

O Sr. Feinberg conseguiu dar-lhe o dinheiro quando ela quis. Oito semanas depois, ela morreu. Tenho centenas de histórias assim, disse ele. Sua expressão permaneceu fixa.

Ele também aprendeu a dizer não.

Um sobrevivente escapou do colapso do World Trade Center sem ferimentos graves. Mas ela estava assombrada e incapaz de parar de tremer. Vou me lembrar desse horror pelo resto da minha vida, ela disse a ele.

_Você não é elegível _ o Sr. Feinberg contou ao reclamante. ‘O Congresso disse que deve haver uma lesão física. Você está sofrendo de um terrível trauma mental. Sinto muito, não posso ajudá-lo. ' O bombardeio da Maratona de Boston foi mais um desastre que Feinberg foi chamado a enfrentar.(Foto: Getty Images)

Às vezes, a lei, um estatuto, as regras exigem que você diga [não] e eu explico às pessoas o mais empaticamente possível esses programas têm que ser muito, muito princípios, explicou ele. Você tem que dizer às pessoas que é assim que as coisas são e às vezes isso requer um pouco de amor duro.

Embora o Sr. Feinberg seja frequentemente elogiado por sua mistura de intelecto e humanidade - ele se encontrou com centenas de pessoas traumatizadas após o 11 de setembro - outros se lembram dele como imperioso e imparcial.

Foi um processo horrível e nojento, disse Regenhard, que perdeu seu filho, o bombeiro de 28 anos Christian Regenhard, nos ataques e mais tarde foi cofundadora da Skyscraper Safety Campaign, uma organização sem fins lucrativos. Havia pais, esposas e maridos que não conseguiam nem sair da cama. Toda a sua vida desmoronou e eles não podiam ir a um desses escritórios de advocacia e lançar a vida de seus filhos para esse cara que mal podia esperar para sair e ir à ópera. (O Sr. Feinberg é um aficionado por ópera.)

A Sra. Regenhard, que ainda se ressente por não ter sido capaz de mover um processo, seguiu o Sr. Feinberg de distrito em distrito enquanto ele fazia sua proposta para que as famílias se juntassem ao programa e coletassem seu dinheiro. Ele faria o mesmo arremesso o tempo todo. O pagamento médio é de US $ 2,5 milhões. Eu perguntava: ‘É isso mesmo que um bombeiro de Nova York vai pegar?’

Feinberg disse que gostaria que pudesse ter sido feito de outra forma. Dinheiro igual para todos. Uma maneira melhor. Advogado Ken Feinberg.(Foto: Mike Morgan para Braganca)

Lamento desde o início, em casos como o Agente Laranja e o 11 de setembro, lamento apresentar-me de uma forma mais advogada do que de uma forma mais empática e sensível, disse ele. Levei um tempo para evoluir para aquela pessoa mais sensível, ouvindo ao invés de falar.

Não acho que minha formação jurídica seja particularmente valiosa, acrescentou. Melhor eu ter formação como padre ou rabino ou psiquiatra ... Não há nada que você possa dizer que possa aliviar a dor deles.

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Antes do 11 de setembro, raramente havia fundos de compensação criados para as vítimas de tragédias em massa. As vítimas do atentado ao World Trade Center de 1993 ou do atentado de Oklahoma City em 1995 não tiveram acesso a um pote de dinheiro do governo. Posteriormente, mais entidades públicas e privadas, vendo como o fundo do 11 de setembro funcionava, tentaram por si mesmas - e convocaram Feinberg para fazer o trabalho árduo, mas nem sempre ingrato. Sua gestão de alto nível do fundo de 11 de setembro impulsionou os negócios.

A reverência do Sr. Feinberg pelo governo - não é um palavrão - o obriga a dizer sim às autoridades que precisam dele. (Não se esqueça, ele disse, eu cresci como um adolescente quando um filho louro de Massachusetts era presidente.) Se o presidente ... ou um governador ou prefeito lhe perguntarem: 'Ken, precisamos de sua ajuda depois de uma tragédia. 'O que você vai dizer? Estou ocupado?

Deval Patrick, o governador de Massachusetts durante o bombardeio da Maratona de Boston, considerou Feinberg incrível por administrar um fundo pro-bono de $ 61 milhões para as vítimas e desembolsar o dinheiro em cerca de dois meses. Os dois homens são íntimos por se encontrarem em Martha’s Vineyard.

O único ponto claro que ele deixou é que ele ficava dizendo isso: esse dinheiro não vai curar ninguém, disse Patrick, agora diretor-gerente da Bain Capital. Uma família que perdeu alguém, um indivíduo que perdeu um membro, eles não podem ser recuperados com dinheiro. É um gesto. Sally Regenhard, que perdeu seu filho bombeiro nos ataques de 11 de setembro, entrou em confronto com Feinberg.(Foto: Spencer Platt para Getty Images)

O Sr. Feinberg professou que seu trabalho não requer uma grande quantidade de poder de fogo intelectual, uma vez que ele segue rotineiramente as regras estabelecidas para ele. Ele alegou, no caso do Agente Laranja que primeiro fez sua reputação, o juiz Weinstein simplesmente forçou os dois lados a chegar a uma decisão em oito semanas ou haveria um julgamento. Ele obedeceu. Eu continuei e mantive a luz acesa a noite toda trabalhando com as partes, disse ele, citando otimismo, obstinação e flexibilidade como as três características que um mediador eficaz deve possuir.

Outros que trabalharam com Feinberg o elogiaram por sua perspicácia jurídica e ética de trabalho, mas eram tímidos em detalhes, como se seu status único estivesse além da explicação, como tentar explicar por que um grande mestre do xadrez sempre pode estar cinco lances à frente de seu oponente .

Sua verdadeira inovação pode ter sido perceber que, se você deseja uma Resolução, deve garantir que todos participem de um programa de sinistros. Isso significa que você precisa oferecer algo a quase todo mundo, incluindo pessoas com alegações fracas, disse Conk, o professor da Fordham University. Você não pode pagar reivindicações fraudulentas, mas pode pagar reivindicações fracas.

Certeza, explicou o Sr. Feinberg, é a chave. Você diz a alguém: 'Se você entrar neste programa de Feinberg's, aqui está o que você vai conseguir. Essa é a quantia. Não pode ser . Aqui está! Você quer? Se você for ao tribunal, você pode - você maio - seja pago, você não pode ganhar. Aqui está.'

Ele deu outro conselho paradoxal, considerando a maneira como construiu sua reputação e carreira: é melhor nem mesmo criar esses programas.

Não faça isso. Você está destacando as pessoas; o governo está escolhendo as pessoas para um tratamento muito especial. E se você vai fazer isso, dê a todos a mesma quantidade de dinheiro.

Ele tem um ego não tão sutil, embora saiba como se fingir de humilde. Acho que não fui chamado porque o que faço é ciência espacial. Não é. Você poderia fazer o que eu faço. Sou chamado porque o último funcionou. Existe uma certa credibilidade que vem com o sucesso. Na próxima vez que eu pegar um desses e falhar, sou colocado no pasto.

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Existe alguma resistência à prática do Sr. Feinberg. Até mesmo admiradores, como David Logan, ex-reitor da Roger Williams School of Law, alertam para a privatização da justiça que essa mediação representa.

Nossa tradição é ter disputas civis em um sistema adversarial, supervisionado por um juiz imparcial com papéis importantes para um júri leigo, escreveu Logan por e-mail. Ken Feinberg joga tudo isso pela janela e devemos concluir que é simplesmente melhor confiar que ele fará tudo. Acrescente a isso o fato de Ken Feinberg ser selecionado e pago por réus profundamente egoístas.

Norman Siegel, o proeminente advogado dos direitos civis, representou as famílias das vítimas do 11 de setembro, incluindo a Sra. Regenhard, que queria responsabilizar as pessoas. A compensação é importante, mas os valores em dólares por si só nem sempre equivalem à justiça, argumentou ele.

Existe a possibilidade real de que os infratores, por meio do processo alternativo de Feinberg, possam pagar para sair. E para pessoas como eu, é preocupante, disse ele. O Sr. Feinberg administrou um fundo para as famílias das vítimas no tiroteio de 2007 na Virginia Tech.(Foto: Getty Images)

O Sr. Feinberg disse que avalia o sucesso pela quantidade de pessoas que optam por seus programas de sinistros em comparação com aquelas que não optam. Mas, como o Sr. Siegel apontou, alguém sob extrema pressão emocional ou financeira pode se sentir pressionado a adotar a solução Feinberg mais rápida e fácil em um julgamento prolongado, mesmo que um juiz e júri possam, no final das contas, trazer mais responsabilidade - ou potencialmente maior pagamento.

O derramamento de óleo da BP em 2010 no Golfo do México cristalizou o que Logan também chamou de sistema problemático: uma poderosa corporação tentando comprar seus problemas legais. A BP contratou Feinberg para administrar um fundo de compensação de US $ 20 bilhões que, surpreendentemente, não era supervisionado nem pela BP nem pelo governo federal. O dinheiro foi colocado em uma conta de custódia para o Sr. Feinberg administrar, investindo-o com uma quantidade notável de poder, até mesmo para seus padrões.

O Sr. Feinberg foi criticado por não divulgar inicialmente seu acordo com a BP. Eventualmente, ele revelou que sua empresa, Feinberg Rozen LLP., Recebeu uma taxa colossal de $ 850.000 por mês. Mesmo assim, ele se apresentaria como árbitro independente para os reclamantes até que o juiz ordenou que ele parasse de fazê-lo, já que a BP estava pagando a ele. Ele obedeceu e o programa continuou zumbindo.

Como o governo Bush, a Casa Branca de Obama não teve vergonha de contar com Feinberg para limpar grandes bagunças. Ele era o czar do pagamento - ou zaaahh, em sua cadência da Nova Inglaterra - encarregado de decidir como pagar a remuneração dos executivos mais bem pagos de sete empresas, incluindo Citigroup, Bank of America, American International Group, Inc. que recebeu o maior pedaços do dinheiro do resgate após o colapso econômico de 2008. Ele está atualmente trabalhando com o Departamento do Tesouro para revisar um plano para cortar pensões gravemente subfinanciadas para aposentados do Teamsters em todo o país. Em sites de esquerda, o velho Kennedy democrata tem sido ridicularizado como um trapaceiro corporativo, um transgressor transando com a classe trabalhadora.

(The World Socialist Web Site põe desta forma : As credenciais anti-classe trabalhadora de Feinberg foram estabelecidas em uma série de casos bem divulgados, em que o professor de direito economizou bilhões de dólares para o governo e corporações dos EUA oferecendo pagamentos miseráveis ​​às vítimas de sua criminalidade.)

Mesmo assim, será que alguém, considerando a pressão e o pesar associados a esse tipo de trabalho, às vezes pode apreciá-lo?

Apreciar? Gosto de ir ao dentista, disse ele, sem sorrir. Estou satisfeito com isso e direi que estou satisfeito com meus esforços. Mas prazer não é uma palavra que eu usaria para descrever o que faço.

Uma versão dessa história apareceu na capa da edição de 14 de março do New York Braganca